变更抚养权纠纷

裁判要旨：

1.对子女的抚养,应从有利于子女身心健康,保障子女合法权益角度出发,结合父母双方的抚养能力和抚养条件等具体情况妥善解决。本案中，婚生长女长期与原告一起生活，且向法庭表达了愿意同母亲一同生活的意愿，故对于原告请求将婚生女王x如变更由原告抚养的诉求，法院予以支持。

2.子女抚育费的数额，可根据子女的实际需要、父母双方的负担能力和当地的实际生活水平确定。有固定收入的，抚育费一般可按其月总收入的百分之二十至三十的比例给付。负担两个以上子女抚育费的，比例可适当提高，但一般不得超过月总收入的百分之五十。无固定收入的，抚育费的数额可依据当年总收入或同行业平均收入，参照上述比例确定。有特殊情况的，可适当提高或降低上述比例。

一、本案一审情况

（一）原告诉讼请求

杜某向一审法院起诉请求：

1、判令原、被告婚生女王x如变更为由原告抚养；

2、判令被告支付婚生女王x如从2016年8月22日起至起诉之日期间的抚养费45000元（每月抚养费1000元）；

3、判令被告从起诉之日起至婚生女王x如年满18周岁之日止，每月1000元抚养费；

4、被告承担诉讼费用。

（二）一审法院认定事实

原、被告原系夫妻关系。婚后，原、被告生育二女，长女王x如生于2007年11月13日，次女王x一生于2014年2月8日。

2016年8月22日原、被告办理登记离婚。同日，原、被告签订的离婚协议书，约定离婚后长女由被告王某抚养，杜某不支付抚养费；次女由杜某抚养，被告王某不支付抚养费。

离婚后，原告称，婚生长女、此女均在原告处抚养，被告向提交微信转账记录，证明曾给付过婚生女抚养费。被告现于营口成功船舶工程有限公司工作，近三个月工资分别为2652.39元、3018.39元及2471.39元。

（三）一审法院认为

对子女的抚养,应从有利于子女身心健康,保障子女合法权益角度出发,结合父母双方的抚养能力和抚养条件等具体情况妥善解决。

本案中，婚生长女长期与原告一起生活，且向法庭表达了愿意同母亲一同生活的意愿，故对于原告请求将婚生女王x如变更由原告抚养的诉求，法院予以支持。

关于抚养费给付数额标准一节，因被告月工资不稳定，被告近三个月平均工资为2714元，根据《最高人民法院关于审理离婚案件处理子女抚养问题的若干意见》第七条“子女抚育费的数额，可根据子女的实际需要、父母双方的负担能力和当地的实际生活水平确定。有固定收入的，抚育费一般可按其月总收入的百分之二十至三十的比例给付。负担两个以上子女抚育费的，比例可适当提高，但一般不得超过月总收入的百分之五十。无固定收入的，抚育费的数额可依据当年总收入或同行业平均收入，参照上述比例确定。有特殊情况的，可适当提高或降低上述比例。”的规定，结合本案庭审情况，酌定被告每月给付长女王x如抚养费600元。故被告应自起诉之日（××××年××月××日）起每月给付婚生女王x如抚养费600元至其年满18周岁止，每半年给付一次，每年1月1日前给付上半年抚养费3600元，每年7月1日前给付下半年的抚养费3600元。2020年8月至12月的抚养费3000元于本判决生效之日起30日内一次性给付。关于原告请求判令被告给付从2016年8月22日起至起诉之日（××××年××月××日）期间的抚养费45000元（每月抚养费1000元）一节，因原、被告离婚协议约定“离婚后长女由被告王某抚养，杜某不支付抚养费；此女由杜某抚养，被告王某不支付抚养费”，现婚生长女由原告实际抚养了近4年，发生相应费用符合常理，故被告应给付原告相应费用，按照每月450元标准应给付原告抚养费共计20250元（450元×45个月）。

（四）一审法院判决

依据《中华人民共和国婚姻法》第二十一条、第三十六条、第三十七条、第三十八条、《最高人民法院关于审理离婚案件处理子女抚养问题的若干意见》第七条、第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：

1、原、被告婚生长女王x如归原告杜某抚养；

2、被告王某应自起诉之日（××××年××月××日）起每月给付原告杜某婚生女王x如的抚养费600元至年满18周岁止，每半年给付一次，每年1月1日前给付上半年抚养费3600元，每年7月1日前给付下半年的抚养费3600元。2020年8月至12月的抚养费3000元于本判决生效之日起30日内一次性给付；

3、被告王某于本判决生效之日起十日内给付婚生女王x如抚养费27000元；

4、驳回原告杜某其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费100元，由被告王某负担。

二、本案二审情况

（一）上诉人诉讼请求及事实理由

上诉人王某的上诉请求：1、依法撤销由营口市鲅鱼圈区人民法院于2020年12月17日作出的（2020）辽0804民初4474号民事判决书;2、撤销原判第一、第二和第三项，或发回重审；3、判令被上诉人承担本案诉讼费用。

事实与理由：

1、原审法院事实认定错误，适用法律错误。原判第三项，判令被告一次性支付王x如抚养费20250元，无事实基础，无法律依据。

首先，被上诉人杜某系原告，系本案权利主张主体，其也未在诉讼中，要求向案外人王x如给付权利。一审法院判令上诉人向案外人支付义务，于法无据。适用法律错误。

其次，王x如一直由上诉人自行抚养至今，在被上诉人提起诉讼前，也并未发生抚养权变更情形。虽然为了王x如上学方便，有居住在被上诉人处的事实，但是，王x如的所有学杂费，生活费及其他杂费均由上诉人负担并实际支付。不存在再向王x如支付抚养费的事实基础，也无法律支撑。

最后，根据，最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》“10、父母双方可以协议子女随一方生活并由抚养方负担子女全部抚育费。但经查实，抚养方的抚养能力明显不能保障子女所需费用，影响子女健康成长的，不予准许。”的规定。本案中，从被上诉人的起诉状中也可以看出，被上诉人亦系与上诉人协商一致，让王x如在被上诉人处居住，但并不需要上诉人承担王x如的住宿费用，但王x如的其他学杂费、生活费等，均由抚养人王某承担并实际给付的事实。一审法院判决上诉人再重复给付王x如抚养费，既无事实依据，也无法律依据，请求予以驳回该项诉讼请求。

2、原审法院判决变更抚养关系，并要求上诉人王某从起诉之日起，按每半年支付一次抚养费，适用法律错误。

出于尊重王x如本人意愿及孩子生活习惯考虑，申请人愿意换一种方式爱孩子。但是，支付抚养费的前提是，抚养关系变更。原审法院一方面判决：从判决生效之日变更抚养关系；另一方面，又要求上诉人从被上诉人起诉之日起支付抚养费，完全系适用法律错误，上诉人无法认可。一来孩子的所有费用本身就系自己支付，包括诉讼期间。其次，各判项之间相互矛盾，明显缺乏法律依据，且逻辑混乱。请求二审法院依法予以调整。依法判定，从判决生效之日起，按月支付抚养费。第二，关于抚养费的支付方式，依据最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》。子女抚育费可以采取以下的给付方式:一是定期给付和一次性给付。可依父母的职业情况而定，原则上应定期给付，这主要是指有固定收入或虽无固定收入，但每月都有相当收入的父或母，应按月给付；从事农业生产或收入较高的父母，可按季或年给付;特殊情况下，也可一次性给付，如当事人有充分的经济能力，有条件一次性给付的；对于涉外、涉华侨、涉港澳台同胞的离婚案件。结合，原审查明的事实：上诉人系，按月发放工资，月工资仅仅2000多元，且不稳定。原审法院却判决要求，上诉人按半年给付抚养费，每次支付的数额系上诉人两个月左右的工资，且上诉人本人需要不吃不喝，方能给付。这明显超出了上诉人的给付能力，系适用法律错误。故，请求二审法院，依法调整为，从判决生效之日起，按月支付抚养费。综上，请求法院裁定撤销原判，依法改判或发回重审。

（二）被上诉人杜某辩称

被上诉人认为一审判决事实认定清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。针对上诉人刚才所述的具体理由，被上诉人认为不能成立，因为在当事人双方协议离婚的协议中大女儿王x如是应当由上诉人抚养，但上诉人从协议达成之后一直没有与王x如共同生活，没有尽到相应的抚养义务。涉及到诉讼费和抚养费的问题，原审判决已经考虑到上诉人支付过一部分抚养费，所以在拖欠的那部分抚养费当中，并没有按照每个月600元予以判决，而是按照450元。已经充分考虑到这样一个因素，所以上诉人的上诉理由不能成立。

（三）二审审理情况

二审中，当事人没有提交新证据，二审法院对一审查明的事实予以确认。

（四）二审认定及裁判

二审法院认为，关于变更抚养权问题，长女长期与被上诉人杜某一起生活，且在一审法院亦表达了想跟母亲一起生活的意愿，因此为了更好的保障子女合法权益，一审法院判决变更抚养权，由被上诉人杜某进行抚养并无不当。

关于上诉人支付抚养费问题，虽双方协议约定长女由上诉人王某进行抚养，但长女一直与被上诉人杜某共同生活，上诉人虽提交相关证据证明其给付过部分费用，但不足以证明其完全尽到了抚养义务，且长女长期与被上诉人一起生活，发生部分生活费用符合常理，一审法院亦在每月抚养费的基础上进行了酌减，故上诉人该项诉讼请求二审法院不予支持。

关于抚养费数额及支付方式问题，一审法院是结合子女实际需要、父母负担能力及实际生活水平进行的判决，亦符合《最高人民法院关于审理离婚案件处理子女抚养问题的若干意见》中的规定，并无不妥。至于每月还是每半年支付的支付方式，均为定期支付，本质上并无差别，故上诉人该项诉讼请求没有事实和法律依据，二审法院不予支持。

综上所述，一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人王某负担。本判决为终审判决。